新三板企業(yè)為什么要做“法人治理機(jī)制運(yùn)作規(guī)范
時(shí)間：2016-4-18 17:37:10
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新三板企業(yè)為什么要做“法人治理機(jī)制運(yùn)作規(guī)范”
企業(yè)到新三板掛牌，開(kāi)始從一家非公眾公司走向公眾公司，需要經(jīng)歷一系列“基因改造”流程，公司的規(guī)范治理是其中最重要的一環(huán)。而信息披露則是公眾公司治理的重要環(huán)節(jié)，只有及時(shí)準(zhǔn)確地向市場(chǎng)展示自身治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范性以及經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)、風(fēng)險(xiǎn)等信息，才能增強(qiáng)掛牌企業(yè)對(duì)外部投資者的吸引力。
對(duì)于新三板的掛牌企業(yè)，監(jiān)管層同樣要求掛牌企業(yè)有健全的公司治理機(jī)制，在公司章程的制定上，除了依照《公司法》外，還需要遵照《非上市公司監(jiān)管指引》中的相關(guān)要求來(lái)制定公司章程。
現(xiàn)代公司做到科學(xué)運(yùn)營(yíng)的一個(gè)基本標(biāo)準(zhǔn)就是要具備規(guī)范的公司治理機(jī)制。公司治理機(jī)制是以公司的經(jīng)濟(jì)效益和股東權(quán)益最大化為目標(biāo)的，是公司、經(jīng)營(yíng)者與公司員工在相互獨(dú)立、權(quán)責(zé)明確的情況下相互制約，相互配合，對(duì)公司法人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效使用和管理的組織機(jī)制和運(yùn)行機(jī)制。股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層是這套機(jī)制中不同利益群體的代表。
公司治理機(jī)制主要包括公司治理結(jié)構(gòu)、公司治理制度及其運(yùn)行。在《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》中，也把具備健全的公司治理機(jī)制作為股份有限公司申請(qǐng)股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌條件之一。本文擬結(jié)合筆者為廣州某科技股份公司申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌提供專項(xiàng)法律顧問(wèn)服務(wù)時(shí)所遇到的實(shí)踐問(wèn)題，闡述一下在公司治理機(jī)制方面，對(duì)于擬申請(qǐng)?jiān)诠赊D(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司需要認(rèn)識(shí)和注意的一些關(guān)鍵點(diǎn)。
目前擬掛牌三板的企業(yè)良莠不齊，在報(bào)告期內(nèi)存在違法違規(guī)、被行政處罰的情形不在少數(shù)。作為中介機(jī)構(gòu)，需要對(duì)企業(yè)的受罰行為是否重大違法違規(guī)行為進(jìn)行判斷，從而決定企業(yè)是否符合掛牌的實(shí)質(zhì)條件。
一、公司治理機(jī)制的框架構(gòu)成
（一）按照《公司法》的規(guī)定公司治理機(jī)制由四個(gè)部分組成。
1、股東大會(huì)，由公司全體股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對(duì)公司的最終所有權(quán)，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。
2、董事會(huì)，由公司股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)公司的發(fā)展目標(biāo)和重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)作出決策，維護(hù)出資人的權(quán)益，是公司的決策機(jī)構(gòu)。董事會(huì)最終人數(shù)一般是奇數(shù)，董事會(huì)一般設(shè)有董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、常務(wù)董事。人數(shù)較多的公司還可設(shè)立常務(wù)董事會(huì)。
3、監(jiān)事會(huì)，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事、經(jīng)營(yíng)者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用。成員不得少于三人，監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。
4、經(jīng)理，由董事會(huì)聘任，是經(jīng)營(yíng)者、執(zhí)行者。是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。
由以上看出，我國(guó)公司治理機(jī)制采用“三權(quán)分立”的制度，即決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)。通過(guò)權(quán)力的制衡，使三大機(jī)關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運(yùn)行。
（二）公司治理機(jī)制需有效協(xié)調(diào)運(yùn)作
有了框架，不能形同虛設(shè)，必須要有效運(yùn)作。股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)和最高決策機(jī)構(gòu)。公司內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)由董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和總經(jīng)理組成，分別履行公司戰(zhàn)略決策職能、紀(jì)律監(jiān)督職能和經(jīng)營(yíng)管理職能，在遵照職權(quán)相互制衡前提下，客觀、公正、專業(yè)的開(kāi)展公司治理，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，以維護(hù)和爭(zhēng)取公司實(shí)現(xiàn)最佳的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī).董事會(huì)是股東大會(huì)閉會(huì)期間的辦事機(jī)構(gòu)。股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)皆以形成決議的方式履行職能，總經(jīng)理則以行政決定和執(zhí)行力予以履行職能。
（三）公司治理機(jī)制存在的主要問(wèn)題
同時(shí)由于《公司法》對(duì)公司治理機(jī)制方面規(guī)定的不全面，治理機(jī)制也存在不少缺陷，比如：股權(quán)結(jié)構(gòu)決定著股東結(jié)構(gòu)，而股東結(jié)構(gòu)狀況直接影響著各類主體參與公司經(jīng)營(yíng)決策的程度，如果股東構(gòu)成比例不合理，股東大會(huì)權(quán)能就會(huì)虛化。
如果董事會(huì)中內(nèi)部董事占絕大多數(shù)，董事會(huì)結(jié)構(gòu)不合理將會(huì)導(dǎo)致權(quán)力失衡。董事從股東中選舉產(chǎn)生，而持股數(shù)又代表著所持的選票數(shù)，因此控股股東通過(guò)推舉代表其利益的董事參加董事會(huì)的方式掌控著董事會(huì)。
二、新三板角度中公司治理機(jī)制建立健全的法律認(rèn)定
以申請(qǐng)?jiān)诠赊D(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的法律角度，認(rèn)定公司的治理機(jī)制是否健全，主要看公司是否做到以下幾點(diǎn)：
（一） 公司治理機(jī)制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理層（下稱“三會(huì)一層”）組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，能證明有效運(yùn)行，保護(hù)股東利益。
（二）合法經(jīng)營(yíng)，是指公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員須依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，經(jīng)營(yíng)行為合法、合規(guī)、不存在重大違法違規(guī)行為。
（三）公司報(bào)告期內(nèi)部應(yīng)存在股東包括控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形，如有，應(yīng)在申請(qǐng)掛牌前予以歸還或規(guī)范。
（四）公司應(yīng)設(shè)立獨(dú)立財(cái)務(wù)部門進(jìn)行進(jìn)行獨(dú)立的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算，相關(guān)會(huì)計(jì)政策能如實(shí)反映企業(yè)財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。
綜上，公司應(yīng)積極采取以上措施，以保證現(xiàn)有的一整套公司治理制度能給所有股東，尤其是中小股東提供合適的保護(hù)，并且保證股東充分行使知情權(quán)、參與權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和表決權(quán)等權(quán)利。該套制度能夠有效地提高公司治理水平和決策科學(xué)性、保護(hù)公司及股東利益，有效識(shí)別和控制經(jīng)營(yíng)中的重大風(fēng)險(xiǎn)，便于接受投資者及社會(huì)公眾的監(jiān)督，推動(dòng)公司經(jīng)營(yíng)效率的提高和經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，符合公司發(fā)展的要求。同時(shí)，在完整性、有效性和合理性方面不能存在重大缺陷，并能夠嚴(yán)格有效地執(zhí)行。
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